为什么打专利官司之前,经常要先做专利检索?
前阵子一个做五金配件的老朋友来找我,手里攥着一份专利证书,还有一张对方产品的照片,火气不小,说想马上起诉。他找的律师听完,只回了一句:”先别急,给我几天,把检索做一下。”他当场就愣了:证书都拿到手了,白纸黑字盖着章,还查什么?
我特别理解这种不解。在大多数人的印象里,专利证书就像房产证——拿到手,权利就到手,剩下的只是去主张。可真正打起来的人都知道,证书只是起点。打专利官司之前先做检索,不是多此一举,而是先看清自己手里这把刀,到底是钢打的还是纸糊的。
检索不是查对方抄没抄,是查你这把刀硬不硬
很多人一听”检索”,第一反应是去查对方有没有侵权。其实专利检索在维权里的第一层用途,恰恰是回头看自己。
它主要回答三个问题。第一,你这项专利稳不稳——在你申请日之前,世界上有没有已经公开过同样的技术?只要有,你这把刀就有被折断的风险。第二,对方手里有没有更早的专利反过来卡你——你觉得自己是受害者,说不定一动真格,对方掏出一份更早的文献,场面立刻反转。第三,这事到底值不值得打——你的专利保护范围是不是刚好罩住对方的产品,还是只搭了个边。
这第三个问题尤其容易被忽略。我见过太多人气势汹汹备好诉状,结果检索一做,发现自己的权利要求写得太窄,对方那款产品恰好从缝里溜了过去。这种时候早点知道,损失的只是几天时间和一点检索费;要是等开庭才明白,损失的就是实打实的诉讼成本了。
专利都授权了,为什么还会不稳?
这是最多人问的一句:既然审查员都点头了,怎么还会不稳?
道理不复杂。专利审查,尤其是发明专利,审查员会在有限的检索范围内尽力查找现有技术,判断你的技术新不新、有没有创造性。但审查员的时间、数据库、检索能力都有边界,不可能穷尽全世界从古到今所有的公开资料。至于实用新型和外观设计,很多情况下只做形式上的初审,压根没经过那套严格的实质比对。
说白一点,授权只代表”目前没有被审查员找到能拦住它的证据”,不代表”这世上真的不存在能拦住它的证据”。这两句话,差得可不止一个字。看到这里你可能会想:那我这张证书,是不是就白拿了?当然不是。它依然是你的权利凭证,只是它究竟有多结实,得靠检索去摸一摸底。
这也是为什么在实务里,一项专利后来被别人拿着更早的资料宣告无效,并不是什么稀罕事。
那检索主要翻的是什么?
说白了,就是翻”申请日之前,这件事有没有被别人公开过”。
能拿来比的东西,比很多人想的多。早年的专利文献是最常见的一类,同领域的、甚至看起来不相干领域的专利都可能被翻出来;学术论文、技术手册、行业标准、产品说明书,也算;展会上发过的资料、公开销售过的产品、公开演示过的方案,同样算数;赶上现在这个时代,一段上传到网上的演示视频、一个技术论坛里讨论过的帖子,都可能成为证据。
专利的门槛是”新”,而”新”是相对于全世界已经公开过的一切而言的。 你永远不知道哪个看起来不起眼的角落,早就把你想保护的那套东西说清楚了。检索的意义,就是在你上战场之前,先去这些角落里走一圈。
检索结果出来,一般有哪几种走向?
依我看,大致能落进三种情形。
一种是比较乐观的:翻了一圈,没找到能真正威胁你的在先技术,你的权利要求也写得比较扎实,罩得住对方的产品。那就可以放心推进,甚至可以更大胆地主张。
一种是需要谨慎的:你的专利稳定,但保护范围偏窄,对方恰好绕开了一部分特征。这时候硬打未必划算,可能要考虑换个切入点,或者评估一下调解的可能性。
还有一种是最该庆幸的:检索一出,发现你自己的专利很可能扛不住,或者对方手上也有能反过来压你的武器。这种情况早点发现,等于提前躲开了一颗埋在脚下的雷。很多人不愿意面对这种结果,觉得白折腾了。可你想想,是花几天意识到不该打更好,还是花一年时间和一堆律师费、最后在法庭上才发现更好?
诉讼里最常见的对手招数,其实就藏在检索里
前面说的这些,还是从权利人自己的角度看的。可你要是被告那一方,检索就更不能省了。
对方说你侵权,你该怎么接?最有力的一条路,就是去翻他申请日之前的公开资料,看能不能把他的专利打掉,或者至少把他的保护范围压窄。这套打法在实务里极其常见——被告一边应诉,一边向国家知识产权局提出无效宣告请求,两边同时推进。所以你会在专利诉讼里看到一个很有意思的现象:真正决定输赢的,有时候不是”你到底抄没抄”,而是”他那项专利到底还剩不剩得住”。
说白了,专利官司打到深处,经常就变成了两拨人在比谁手里的在先文献更早、更扎实。检索做在前面的人,往往能先把对方的底牌摸个大概;而完全没做功课就冲上去的人,往往在第一次交锋时就被打得措手不及。我常跟人讲,专利维权的第一课不是怎么告,而是先知道自己有多硬。
普通人自己能不能查?
能,而且门槛比很多人想象的低。
国家知识产权局有公开的专利检索渠道,中国及多国专利审查信息查询、专利检索及分析系统这些入口都是免费开放的,输入关键词、申请人、技术分类,就能一条条翻。国外的 Google Patents、Espacenet 也都能用。你要是手上有个具体方案,想先大致看看有没有人做过,完全没必要一上来就花钱。
那是不是自己查一查就够了?得看事儿多大。自己简单翻一翻,和律师或专业机构做的正式检索,并不是一回事。前者适合建立初步感觉、判断大致方向;后者要讲方法——关键词怎么扩、分类号怎么铺、同族专利怎么追、外文文献怎么找,还得能看出一份文献到底是不是真的构成威胁。案子小的时候,自己查查够用;案子大、金额高,这一步还是交给专业的人稳妥。
今天就做的一件事
如果你手上正好有项专利在纠结要不要打,今天花二十分钟,去国家知识产权局的专利检索入口,把你这项专利的关键词敲进去,先看看有没有更早的相似文献跳出来。不用看得很专业,哪怕只是扫一眼标题,也能给你一个大概的感觉。看完记得把你觉得最像的那几条存下来,这可能是你后面最要紧的一批线索。我的建议是,就从这个动作开始,别急着起草诉状。
你有没有过这种经历:本来信心满满准备维权,一查资料才发现自己的权利基础没想象中那么硬?或者反过来,靠翻到一份早年的文献,把对方的专利直接打了下来?评论区聊聊。
(资料来源:《中华人民共和国专利法》关于新颖性、创造性及专利权效力的规定,以及国家知识产权局公开的专利检索渠道。本文为通俗科普,不构成法律意见。)
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本文作者:Samjoe Yang
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